Начинать разговор о роли так называемых независимых директоров для акционерного общества (далее — АО), в составе совета директоров (наблюдательного совета) которого он состоит, целесообразно с разъяснения требований действующего гражданского законодательства, которым должен соответствовать «независимый директор». В соответствии с п. 3 ст. 83 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах» (далее — Закон) под независимым директором понимается член совета директоров (наблюдательного совета) АО, не являющийся и не являвшийся в течение года, предшествовавшего принятию решения:

• лицом, осуществлявшим функции единоличного исполнительного органа АО, в том числе его управляющим; членом коллегиального исполнительного органа; лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
• лицом, супруг, родители, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления АО, управляющей организации общества либо являющимися управляющим АО;
• аффилированным лицом АО, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Под аффилированными лицами юридического лица понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (член совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа , лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы) (ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).

Более широкий перечень требований, предъявляемых к лицу для признания его независимым директором, содержит Кодекс корпоративного поведения (Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценный бумаг от 04.04.2002г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения», далее — Кодекс). В то же время Кодекс носит рекомендательный характер и, чаще всего, применяется акционерными обществами, чьи ценные бумаги обращаются на фондовых биржах. Так, помимо перечисленных выше требований, установленных Законом, Кодекс содержит следующие требования к членам совета директоров, соблюдение которых необходимо для признания их (его) независимым(и) директором(ами):

• лицо не является должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц АО является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;
• лицо не является стороной по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых оно может приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанного лица, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
• лицо не является крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок АО с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);
• лицо не является представителем государства.

Необходимо также помнить о том, что независимый директор по истечении семилетнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров АО не может рассматриваться как независимый. Особо нужно отметить тот факт, что для создания независимым директорам возможности реально влиять на решения, принимаемые советом директоров АО, в уставе общества необходимо предусмотреть положение, в соответствии с которым количество независимых директоров в составе совета директоров АО не должно быть меньше 3.

Следующим важным аспектом деятельности любого акционерного общества, имеющего в составе своего совета директоров независимого директора, являются правовые последствия присутствия такого директора. Правовые последствия наличия или отсутствия в совете директоров АО независимого директора определяют статьи 77 и 83 Закона, регламентирующие порядок определения денежной стоимости имущества при совершении сделок, а также при принятии решений об одобрении крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. При этом содержащиеся в указанных статьях Закона требования о наличии независимых директоров применимы к АО с числом акционеров более 100. При отсутствии независимого директора в составе совета директоров АО, решение об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается на общем собрании акционеров общества большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров.

Правовые последствия несоблюдения установленного Законом порядка одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, предусмотрены ст. 84 Закона и заключаются в возможности признания судом совершенной сделки недействительной по иску общества или акционера. Необходимо также обратить внимание на то, что в соответствии с Правилами Фондовой биржи РТС для включения обращающихся на бирже ценных бумаг в котировальные списки в совете директоров эмитента должно быть определенное количество независимых членов.